HFD 2025 ref. 51
Bedömningen av om andelar i ett dotterbolag har en sådan anknytning till ett fast driftställe som medför att ränteutgifter hänförliga till förvärvet av andelarna kan ingå i den inkomstberäkning för driftstället som följer av 6 kap. 11 § första stycket 1 inkomstskattelagen kan göras med tillämpning av de principer som beskrivs i OECD:s rapport om vinstallokering till fasta driftställen.
Referat
Högsta förvaltningsdomstolen meddelade den 21 oktober 2025 följande dom (mål nr 5375-24 och 5376-24).
Bakgrund
1. Utländska juridiska personer är begränsat skattskyldiga i Sverige, vilket innebär att de är skattskyldiga för bl.a. inkomst från ett fast driftställe här. En i Sverige belägen filial till ett utländskt företag utgör ett fast driftställe. De här målen gäller vilka kriterier som ska tillämpas för att avgöra vilka av företagets inkomster och utgifter som ska hänföras (allokeras) till det fasta driftstället.
2. Det nederländska bolaget Essity Treasury B.V. Holland bedrev under 2014 och 2015 verksamhet i Sverige genom dels ett fast driftställe i form av en filial, dels ett dotterbolag. Förvärvet av dotterbolaget hade finansierats genom koncerninterna lån för vilka bolaget löpande betalat räntor. Andelsinnehavet redovisades som en tillgång, och förvärvslånet som en skuld, i filialen.
3. Bolaget ansåg att ränteutgifterna skulle hänföras till filialen eftersom dotterbolagets verksamhet var en integrerad del i den verksamhet som bedrevs genom filialen och andelsinnehavet därför skulle allokeras dit.
4. Skatteverket nekade bolaget avdrag för ränteutgifterna. Som skäl för detta hänvisade myndigheten till en rapport från OECD om vinstallokering till fasta driftställen, enligt vilken den del av vinsten som hänförs till ett fast driftställe ska beräknas med tillämpning av en särskild funktionsanalys. Enligt Skatteverket kunde det ur rapporten utläsas att det ekonomiska ägandet av en andel i ett dotterbolag ska allokeras till den del av företaget där det finns personer med mandat att fatta beslut om förvärv, avyttring och finansiering av andelen i fråga. Eftersom det inte hade kommit fram att det funnits personer med sådana mandat i filialen saknades det, enligt Skatteverket, förutsättningar för att hänföra ränteutgifterna dit.
5. Bolaget överklagade till Förvaltningsrätten i Stockholm, som avslog överklagandet. Domstolen ansåg att OECD:s vinstallokeringsrapport kan användas som tolkningsunderlag vid tillämpningen av bestämmelserna i fråga och att det följer av rapporten att personer med behörighet att hantera de aktuella tillgångarna måste finnas i filialen för att allokering ska kunna göras dit. Enligt förvaltningsrätten framgick det inte att det funnits sådana personer i filialen, och eftersom dotterbolagsandelarna inte kunde allokeras dit ansågs räntorna inte avdragsgilla i Sverige.
6. Bolaget överklagade vidare till Kammarrätten i Stockholm, som konstaterade att allokering av dotterbolagsandelar inte behandlas särskilt i vinstallokeringsrapporten och att de förtydligande exempel som ges där inte avser jämförbara situationer eller verksamheter. Enligt kammarrätten talade detta för att vinstallokeringsrapporten och svensk intern rätt inte bygger på samma principer. Med stöd av uttalanden som gjorts i svensk rättspraxis och i förarbetena ansåg domstolen att prövningen av om dotterbolagsandelarna kunde allokeras till filialen i stället skulle ske utifrån om andelsinnehavet betingats av filialens verksamhet. Domstolen fann vidare att filialens och dotterbolagets verksamheter var integrerade med varandra i sådan utsträckning att andelsinnehavet fick anses vara betingat av filialens verksamhet och att innehavet därmed kunde allokeras till filialen. Kammarrätten upphävde därför underinstansernas avgöranden såvitt avser inkomstskatt och visade målen åter till Skatteverket för prövning av om övriga förutsättningar för avdragsrätt var uppfyllda.
Yrkanden m.m.
7. Skatteverket yrkar att kammarrättens dom ska upphävas vad gäller inkomstbeskattning och att förvaltningsrättens dom ska fastställas i den delen.
8. Essity Treasury B.V. Holland anser att överklagandet ska avslås och yrkar ersättning för kostnader i Högsta förvaltningsdomstolen med 326 310 kr.
9. Skatteverket anser att bolaget ska medges ersättning för kostnader med skäliga 160 000 kr.
Skälen för avgörandet
Frågan i Högsta förvaltningsdomstolen
10. Prövningstillstånd i Högsta förvaltningsdomstolen får enligt 36 a § förvaltningsprocesslagen (1971:291) begränsas till att gälla en viss fråga i målet, vars prövning är av vikt för ledning av rättstillämpningen (prejudikatfråga).
11. Högsta förvaltningsdomstolen har meddelat prövningstillstånd såvitt avser frågan om betydelsen av OECD:s rapport om vinstallokering till fasta driftställen vid bedömningen av om andelar i ett dotterbolag har en sådan anknytning till ett fast driftställe som krävs för att ränteutgifter hänförliga till förvärvet av andelarna ska ingå i den inkomstberäkning för driftstället som följer av 6 kap. 11 § första stycket 1 inkomstskattelagen (1999:1229).
12. Frågan om meddelande av prövningstillstånd rörande målen i övrigt har förklarats vilande.
Rättslig reglering m.m.
13. En utländsk juridisk person är enligt 6 kap. 7 § inkomstskattelagen begränsat skattskyldig i Sverige. Enligt 11 § första stycket 1 avser skattskyldigheten bl.a. inkomst från ett fast driftställe här i landet. Med fast driftställe för näringsverksamhet avses enligt 2 kap. 29 § första stycket en stadigvarande plats för affärsverksamhet varifrån verksamheten helt eller delvis bedrivs. I andra stycket anges att uttrycket fast driftställe innefattar bl.a. filial.
14. Av 16 kap. 1 § första stycket framgår att utgifter för att förvärva och bibehålla inkomster ska dras av som kostnad. I samma stycke anges att ränteutgifter och kapitalförluster ska dras av även om de inte är sådana utgifter.
15. Det saknas närmare bestämmelser i inkomstskattelagen om hur fördelningen av inkomster och utgifter till ett fast driftställe ska göras och hur inkomsten från ett fast driftställe ska beräknas. De allmänna bestämmelser som gäller för inkomstslaget näringsverksamhet och för juridiska personer är därför tillämpliga även vid beskattning av inkomst hänförlig till ett fast driftställe.
16. Skattskyldigheten enligt intern svensk rätt kan inskränkas med tillämpning av skatteavtal som Sverige har ingått. De flesta skatteavtal är framförhandlade med OECD:s modellavtal som grund.
17. Definitionen av fast driftställe i 2 kap. 29 § första och andra styckena inkomstskattelagen är hämtad från och motsvarar artikel 5 punkterna 1 och 2 i modellavtalet.
18. I artikel 7 i modellavtalet behandlas inkomst från fasta driftställen. Av punkt 1 framgår att ett företag med hemvist i en avtalsslutande stat får beskattas i den andra avtalsslutande staten för sådan inkomst som är hänförlig till ett fast driftställe där. I punkt 2 anges att den inkomsten är den som det kan antas att driftstället skulle ha förvärvat, särskilt med avseende på driftställets mellanhavanden med andra delar av företaget, om det hade varit ett fristående företag som bedrivit verksamhet av samma eller liknande slag under samma eller liknande villkor, med beaktande av de funktioner som utförts, tillgångar som använts och risker som företaget har tagit genom det fasta driftstället och genom andra delar av företaget.
19. Modellavtalet har förändrats genom åren och artikel 7 fick sin nuvarande lydelse 2010. Dessförinnan saknades bl.a. hänvisningen till de funktioner som utförts i driftstället. Att driftställets inkomst ska vara den som det skulle ha förvärvat om det hade varit ett fristående företag, som bedrivit verksamhet av samma eller liknande slag under samma eller liknande villkor, angavs dock även tidigare.
20. I syfte att öka enhetligheten av tillämpningen av artikel 7 publicerade OECD 2008 en rapport om vinstallokering till fasta driftställen (Report on the Attribution of Profits to Permanent Establishments). En ny version av rapporten publicerades 2010, i samband med det årets uppdatering av modellavtalet. Rapporten anges innehålla en auktoriserad metod för att fördela vinster mellan ett företags olika delar (”the authorized OECD approach”) som bygger på internationellt vedertagna principer. Enligt den metoden ska bedömningen göras i två steg där det första steget utgörs av en funktions- och faktaanalys. I det andra steget ska driftställets mellanhavanden med övriga delar av företaget värderas med utgångspunkt i OECD:s riktlinjer för internprissättning vid transaktioner mellan närstående företag. Rapporten har legat till grund för den nuvarande utformningen av artikel 7 och kommentarerna till artikeln.
Högsta förvaltningsdomstolens bedömning
Prejudikatfrågan
21. Målen har i underinstanserna gällt frågan om bolaget ska medges avdrag för de aktuella ränteutgifterna på den grunden att andelarna i dotterbolaget är hänförliga till bolagets svenska filial. Det prövningstillstånd som Högsta förvaltningsdomstolen har meddelat gäller frågan om ledning kan hämtas från OECD:s vinstallokeringsrapport vid bedömningen av om andelar i ett dotterbolag ska hänföras till ett fast driftställe och ränteutgifter hänförliga till förvärvet av andelarna därmed kan ingå i den inkomstberäkning för driftstället som följer av 6 kap. 11 § första stycket 1 inkomstskattelagen.
22. I den bestämmelsen anges att den som är begränsat skattskyldig är skattskyldig för inkomst från ett fast driftställe i Sverige. En bestämmelse med denna innebörd infördes ursprungligen fr.o.m. 1987 i syfte att anpassa de interna skattskyldighetsreglerna till vad som gäller internationellt. Samtidigt infördes en definition av fast driftställe motsvarande den som finns i artikel 5 i OECD:s modellavtal. I förarbetena uttalas att den interna beskattningsrätten bör vara så vidsträckt att den motsvarar den som tillkommer Sverige enligt ingångna skatteavtal samt att reglerna bör bygga på samma principer som modellavtalet (prop. 1986/87:30 s. 42, jfr prop. 1999/2000:2 del 2 s. 47).
23. Bestämmelserna om beskattning av fasta driftställen har således utformats utifrån de principer som gäller enligt OECD:s modellavtal och bör därför som utgångspunkt tolkas mot bakgrund av avtalet och dess kommentarer (jfr RÅ 2009 ref. 91 och HFD 2016 ref. 23).
24. Någon motsvarighet till reglerna om vinstallokering i artikel 7 punkt 2 i modellavtalet har emellertid inte införts i svensk rätt. Av förarbetena framgår dock klart att det övergripande syftet med regleringen om fasta driftställen är att beskattningen enligt svensk intern rätt ska överensstämma med den som gäller enligt modellavtalet. Bestämmelsen i 6 kap. 11 § första stycket 1 har vidare utformats med modellavtalet som förebild och är formulerad så att den ger ett vidsträckt tolkningsutrymme. Mot den bakgrunden bör ledning vid tolkningen av bestämmelsen kunna hämtas från modellavtalet och dess kommentarer även såvitt avser frågan om vilka inkomster och utgifter som ska hänföras till det fasta driftstället.
25. Lydelsen av artikel 7 i modellavtalet har ändrats efter det att de svenska reglerna om beskattning av fasta driftställen infördes (se punkt 19 ovan). Syftet med den svenska regleringen, dvs. att den beskattningsrätt som tillkommer Sverige enligt ingångna skatteavtal ska kunna utnyttjas, talar dock för ett dynamiskt förhållningssätt när det gäller vilken version av avtalet som ska läggas till grund för tolkningen. Bestämmelsen i 6 kap. 11 § första stycket 1 bör således tolkas mot bakgrund av den nuvarande lydelsen av artikel 7 och dess kommentarer.
26. Det framgår av punkterna 9 och 19 i kommentarerna till artikel 7 att artikeln återspeglar den metod som redovisas i OECD:s vinstallokeringsrapport, och ska tolkas i ljuset av den vägledning som finns i den rapporten. Den metod som redovisas i rapporten bör därmed vara vägledande även vid beräkningen av den inkomst som enligt intern svensk rätt ska hänföras till ett fast driftställe.
27. Nästa fråga är då om rapporten ger någon vägledning när det specifikt gäller vilka kriterier som ska tillämpas vid bedömningen av om andelar i dotterbolag ska hänföras till ett fast driftställe.
28. Den vinstallokeringsmetod som har utarbetats i rapporten sammanfattas i punkterna 21 och 22 i kommentarerna till artikel 7. Där anges att i ett första steg ska en funktions- och faktabaserad analys göras. Den syftar bl.a. till att fördela risker och ekonomiskt ägande av tillgångar mellan det fasta driftstället och företagets övriga delar. Som en del i denna analys ska de betydelsefulla funktioner (”significant people functions”) som är relevanta för allokeringen av bl.a. ekonomiskt ägande av tillgångar identifieras. I ett andra steg ska driftställets eventuella transaktioner med närstående företag och mellanhavanden med andra delar av företaget prissättas med beaktande av OECD:s riktlinjer om internprissättning.
29. I vinstallokeringsrapporten beskrivs metoden med större detaljrikedom och det lämnas exempel på hur relevanta ”significant people functions” kan identifieras med avseende på vissa typer av tillgångar och inom vissa branscher (se t.ex. del I, punkterna 76–97 angående olika slag av immateriella tillgångar och del II angående banker). Vilka de relevanta funktionerna är kan variera, men av exemplen framgår att det i princip handlar om de funktioner som har mandat att fatta beslut om förvärv, avyttring eller finansiering av en tillgång, eller att på annat sätt hantera den risk som är kopplad till förvärvet eller det fortsatta innehavet av tillgången. Det anges också att när det gäller materiella tillgångar ska det ekonomiska ägandet, med avsteg från principen om ”significant people functions”, i stället av praktiska skäl som regel baseras på var tillgångarna används (del I, punkt 75).
30. I rapporten finns inga uttalanden som specifikt rör allokering av dotterbolagsandelar. Av detta kan man emellertid inte dra slutsatsen att de principer för allokering som framgår av rapporten inte skulle vara tillämpliga för sådana tillgångar. Enligt Högsta förvaltningsdomstolens mening förmedlar skrivningarna i rapporten tvärtom klart att den i rapporten angivna huvudregeln, dvs. att allokeringen ska baseras på var de relevanta funktionerna finns, är avsedd att vara generellt tillämplig på alla tillgångar som inte är materiella tillgångar.
31. Det hittills sagda leder till slutsatsen att bedömningen av om andelar i dotterbolag ska hänföras till ett fast driftställe ska göras med tillämpning av de principer som beskrivs i OECD:s rapport. I målen har emellertid hävdats att detta inte är förenligt med rättsfallet RÅ 1998 not. 229.
32. Rättsfallet gällde frågan om utdelningar på dotterbolagsaktier som ett utländskt bolag erhöll kunde hänföras till bolagets fasta driftställe i Sverige. I rättsfallet angavs att driftställets andel av bolagets vinst skulle beräknas som om det utgjorde ett fristående företag som på marknadsmässiga villkor tillhandahöll bolaget de tjänster som utfördes där. Detta motsvarar den grundläggande princip för vinstallokering som gäller enligt modellavtalet (se punkterna 18 och 19 ovan). Därefter gjordes bedömningen att utdelningarna inte kunde hänföras till det fasta driftstället. Detta motiverades med att andelsinnehavet inte utgjort någon nödvändig förutsättning för tillhandahållandet av driftställets tjänster och att innehavet med andra ord inte betingades av den verksamhet som specifikt bedrivits från driftstället.
33. Lagstiftaren har därefter, i samband med att bestämmelser om skattefrihet för utdelning och kapitalvinst på näringsbetingade andelar infördes, i linje med det som uttalades i rättsfallet angett att en utländsk juridisk person normalt är skattskyldig för utdelning från ett dotterbolag om innehavet av dotterbolaget betingas av den verksamhet som bedrivs vid den juridiska personens fasta driftställe i Sverige (prop. 2002/03:96 s. 109; jfr även prop. 2009/10:36 s. 47).
34. Det kan konstateras att rättsfallet härrör från tiden före tillkomsten av OECD:s vinstallokeringsrapport och de därpå följande ändringarna av modellavtalet och dess kommentarer. Som angetts i punkt 25 ovan bör ett dynamiskt förhållningssätt tillämpas när det gäller vilken version av avtalet och kommentarerna som ska läggas till grund för tolkningen av bestämmelsen i 6 kap. 11 § första stycket 1. Vilka omständigheter som är avgörande för hur fördelningen av inkomster och utgifter till ett fast driftställe ska göras kan således komma att variera över tid. De uttalanden som görs i rättsfallet och de nämnda förarbetena – som dessutom avsåg annan lagstiftning – hindrar därför inte att senare ändringar av modellavtalet och kommentarerna, och därigenom även vinstallokeringsrapporten, får genomslag vid tolkningen av den aktuella bestämmelsen.
35. Den prejudikatfråga som Högsta förvaltningsdomstolen har meddelat prövningstillstånd i ska därmed besvaras på följande sätt. Bedömningen av om andelar i ett dotterbolag har en sådan anknytning till ett fast driftställe som medför att ränteutgifter hänförliga till förvärvet av andelarna kan ingå i den inkomstberäkning för driftstället som följer av 6 kap. 11 § första stycket 1 inkomstskattelagen ska göras med tillämpning av de principer som beskrivs i OECD:s rapport om vinstallokering till fasta driftställen.
Målen i övrigt
36. Med hänsyn till svaret på prejudikatfrågan bör prövningstillstånd meddelas i målen i övrigt, dvs. beträffande frågan om bolaget har rätt till avdrag för de aktuella ränteutgifterna.
37. Den grund som bolaget har fört fram till stöd för att avdrag ska medges är att andelarna i dotterbolaget är hänförliga till filialen. Av svaret på prejudikatfrågan följer att bedömningen av om så är fallet ska göras med tillämpning av de principer för allokering som beskrivs i OECD:s rapport.
38. Kammarrätten har emellertid ansett att rapporten inte är relevant för bedömningen av om andelarna ska hänföras till filialen. Kammarrätten har därmed inte haft anledning att ta ställning till om bolaget uppfyller de kriterier för allokering av andelarna till filialen som följer av rapporten. Målen ska därför visas åter till kammarrätten för ny prövning av om bolaget har rätt till avdrag för ränteutgifterna.
Ersättning för kostnader
39. Bolaget har yrkat ersättning för kostnader i Högsta förvaltningsdomstolen med 326 310 kr. Ersättningsyrkandet avser arvoden till fyra biträden för sammanlagt drygt 87 timmars arbete. Timarvodena uppgår till mellan 3 100 och 5 700 kr och den genomsnittliga timkostnaden till 3 738 kr.
40. Målen avser en fråga som är av betydelse för rättstillämpningen och bolaget har därför rätt till skälig ersättning för sina kostnader. Med hänsyn till vad som har uppgetts om biträdenas kvalifikationer får timararvodena bedömas som skäliga i sig. När det gäller det antal timmar som det begärs ersättning för kan konstateras att bolaget har gett in två relativt begränsade yttranden som till övervägande del bestått av upprepningar av sådan rättslig argumentation som redan förts fram i underinstanserna och i andra relaterade processer. Högsta förvaltningsdomstolen finner att bolaget får anses skäligen tillgodosett med en ersättning för 40 timmars arbete till en timkostnad om 3 738 kr, eller avrundat 150 000 kr.
Högsta förvaltningsdomstolens avgörande
Högsta förvaltningsdomstolen förklarar att bedömningen av om andelar i ett dotterbolag har en sådan anknytning till ett fast driftställe som medför att ränteutgifter hänförliga till förvärvet av andelarna kan ingå i den inkomstberäkning för driftstället som följer av 6 kap. 11 § första stycket 1 inkomstskattelagen ska göras med tillämpning av de principer som beskrivs i OECD:s rapport om vinstallokering till fasta driftställen.
Högsta förvaltningsdomstolen meddelar prövningstillstånd i målen i övrigt, upphäver kammarrättens avgörande i den del det har överklagats samt visar målen åter till kammarrätten för ny prövning i enlighet med vad som anges i punkt 38.
Högsta förvaltningsdomstolen beviljar Essity Treasury B.V. Holland ersättning för kostnader i Högsta förvaltningsdomstolen med 150 000 kr.
I avgörandet deltog justitieråden Ståhl, Classon, Gäverth, Medin och Säfsten. Föredragande var justitiesekreteraren Veronica Montell.
______________________________
Förvaltningsrätten i Stockholm (2023-02-15, Andersson):
Inledning
Under beskattningsåren 2014–2015 bedrev Essity Treasury B.V. Holland (bolaget) verksamhet i Sverige genom en filial och även genom ett dotterbolag. Bolagets förvärv av dotterbolaget finansierades genom koncerninterna lån. I målen är fråga om dotterbolagsandelarna kan anses vara tillgångar i filialen och på så sätt kunna allokeras dit, och om filialen i så fall har haft rätt att göra avdrag för räntekostnader hänförliga till förvärvet av dotterbolagsandelarna.
En huvudprincip vid inkomstbeskattningen är att bevisbördan, vid det ordinarie förfarandet, ligger på Skatteverket i fråga om intäkter och på den skattskyldige beträffande avdrag. Beviskravet är sannolikt. Bevisbördan åvilar i detta fall filialen som ska göra sannolikt att rätt till avdrag för räntekostnader föreligger.
Rättslig reglering
[text här utelämnad]
Krav på förekomst av significant people functions, nyckelpersoner?
Skatteverket anför att dotterbolagsandelar ska allokeras till den del av företaget där de personer finns som har mandat att bestämma om förvärv och avyttring av dotterbolaget samt hur förvärvet ska finansieras (significant people functions). Det följer av OECD:s vinstallokeringsrapport. Ändringar i kommentaren till OECD:s modellavtal och vinstallokeringsrapporten betraktas varken av OECD eller av Skatteverket som ändringar av gällande rätt, utan som förtydliganden av de regler som redan finns. Det saknas därför betydelse att avtalet med Nederländerna ingicks före tillkomsten av vinstallokeringsrapporten. Vad minoriteten i HFD 2018 ref. 79 ansåg utgör inte gällande rätt och Högsta förvaltningsdomstolen behandlar inte rättsfrågan om allokering i avgörandet. Det är inte möjligt att, så som filialen gör, dra slutsatsen att majoriteten hade delat minoritetens uppfattning om frågan hade prövats. I vinstallokeringsrapporten lämnas vägledning kring vilka omständigheter som har betydelse för möjligheten att allokera olika sorters tillgångar till ett fast driftställe. Andelar i dotterbolag skiljer sig till sin karaktär från andra tillgångar på så sätt att dessa inte uppkommer till följd av verksamheten eller löpande används i verksamheten. Det finns en bred enighet inom OECD:s medlemsstater om att andelar i dotterbolag kan allokeras till ett fast driftställe under förutsättning att det i driftstället finns personer som har mandat att fatta beslut om förvärv, avyttring och finansiering av andelarna (significant people functions). Förutom att dotterbolagsandelarna enligt intern svensk rätt ska vara betingade av den verksamhet som bedrivs i filialen måste det finnas personer i filialen som har mandat att besluta om förvärv, avyttring och finansiering av andelarna för att allokering av dessa ska kunna ske till filialen. Då finns också mandat att ta på sig de risker som är förknippade med förvärvet och den valda finansieringen.
Filialen anför å sin sida att OECD:s vinstallokeringsrapport inte uttryckligen berör frågan om allokering av dotterbolagsandelar. Skatteverkets rättstillämpning bygger på en långtgående tolkning analogivis baserad på en rapport från OECD. Det kan även framhållas att denna rapport inte existerade när filialen gjorde det aktuella förvärvet och allokeringsfrågan skulle avgöras. Att aktierna allokeras till filialen enligt intern svensk rätt finns det stöd för i uttalanden i förarbeten och svensk rättspraxis, samt att det framgår av filialens tidigare erhållna förhandsbesked från Skatterättsnämnden. Gällande rätt har varken förändrats eller förtydligats till följd av vinstallokeringsrapporten i fråga om allokering av andelar i dotterbolag. Bedömningen av filialens avdragsrätt ska göras med beaktande av huruvida filialens verksamhet är integrerad i dotterbolagets verksamhet och om dotterbolagsandelarna betingas av filialens verksamhet. Vinstallokeringsrapporten har inte betydelse för tolkning av skatteavtalet då den kom långt efter att avtalet med Nederländerna ingicks och efter den tidpunkt när allokeringen gjordes. Vidare anförs att minoritetens uppfattning i HFD 2018 ref. 79 ger stöd för att vare sig kommentaren till OECD:s modellavtal eller vinstallokeringsrapporten kan användas som stöd vid allokering av dotterbolagsandelar till ett fast driftställe.
Förvaltningsrätten gör följande bedömning
Förvaltningsrätten konstaterar inledningsvis att minoritetsuttalanden inte utgör prejudikat. Filialens slutsats att majoriteten i HFD 2018 ref. 79 hade delat minoritetens uppfattning avseende allokeringsfrågan, om den hade varit föremål för prövning, är inte möjlig att dra.
Som framgått ovan har domstolar vid ett flertal tillfällen uttalat att kommentaren till OECD:s modellavtal och OECD:s rapporter kan användas som tolkningsunderlag, även vid intern svensk rätt. Tidigare var den allmänna uppfattningen att det krävdes ett samband mellan verksamheterna för att kunna allokera dotterbolagsandelar till det fasta driftstället. Genom vinstallokeringsrapporten förtydligades att nyckelpersoner krävdes för att verksamheterna skulle anses vara integrerade med varandra. Kommentaren till artikel 7 i OECD:s modellavtal och vinstallokeringsrapporten tydliggör och preciserar hur metoden för vinstallokering till ett fast driftställe ska gå till. Det innebär inte en materiell förändring av gällande rätt trots att allokeringen kan leda till ett annat resultat än vad som hade blivit fallet innan rapporten publicerades.
Visserligen kom vinstallokeringsrapporten efter att skatteavtalet mellan Sverige och Nederländerna slöts och efter att omstruktureringen mellan filialen och bolaget var genomförd. Filialen anför att eftersom Skatterättsnämnden godkände avdraget för räntekostnader genom ett förhandsbesked 2004 och att det därefter inte har skett några väsentliga förändringar ska dotterbolagsandelarna även fortsättningsvis anses vara allokerade till filialen. Trots dessa invändningar anser förvaltningsrätten, i likhet med Skatteverkets ställningstagande, att vid bedömning av om dotterbolagsandelarna ska allokeras till filialen kan ledning hämtas från kommentaren till artikel 7 i OECD:s modellavtal och vinstallokeringsrapporten. Då beaktas att målen avser beskattningsår 2014 och 2015, vilket är en relativt lång tid efter att bolaget genomförde sin omstrukturering 2004, Skatterättsnämndens beslut var tidsbegränsat till 2007, samt att OECD:s rapport och Skatteverkets ställningstagande kom 2008 respektive 2012. Vidare beaktas att Högsta förvaltningsdomstolen i HFD 2018 ref. 79 uttalade att det får anses vara väl långtgående att före 2012 grunda skyldighet för bolag att upplysa om vilka funktioner som finns i en filial för att undvika efterbeskattning. I aktuellt mål avser skattefrågan det ordinarie förfarandet, två år efter att Skatteverket kom med sitt ställningstagande, i vilket kraven för allokering förtydligas.
Sammantaget innebär det att kravet på förekomst av nyckelpersoner måste vara uppfyllt hos filialen för att en allokering ska kunna göras dit.
Har filialen rätt till avdrag för räntekostnaderna?
Förvaltningsrätten har nu att pröva om dotterbolagsandelarna kan anses vara allokerade till filialen och om filialen i så fall har rätt till avdrag för räntekostnaderna.
Av utredningen i målen framgår att förvärvet av dotterbolagsandelarna var ett led i en större omorganisation inom dåvarande SCA AB där förvärv och försäljningar av bolag skedde för att uppnå en ny struktur inom koncernen, jfr Skatteverkets beslut bilagorna 1–2. Av Skatteverkets obligatoriska omprövningsbeslut framgår vidare att filialen är en del av den centrala finansfunktionen inom koncernen och att internbanken bedrivs i dotterbolaget.
Skatteverket anför att förutom att dotterbolagsandelarna enligt intern svensk rätt ska vara betingade av den verksamhet som bedrivs i filialen måste det finnas personer i filialen som har mandat att besluta om förvärv, avyttring och finansiering av andelarna för att allokering av dessa ska kunna ske till filialen. Andelarna kan bara allokeras till filialen om det finns nyckelpersoner i filialen. Av utredningen framgår att filialen ska tillhandahålla dotterbolaget och bolaget tjänster enligt serviceavtal. Det har inte varit en nödvändig förutsättning för bedrivandet av filialens verksamhet att äga andelarna i dotterbolaget.
Filialen anför att aktierna kan allokeras till filialen enligt intern svensk rätt, vilket det finns stöd för i förarbeten och praxis. Allokeringen är beroende av vilken integration som förelåg mellan verksamheten i filialen och dotterbolaget och i det är uppenbart att sådan integration finns mellan bolagets verksamhet i filialen och verksamheten i dotterbolaget. Dotterbolaget innehåller treasuryfunktioner och ett stort kapital som är nödvändig för filialens verksamhet. Detta innebär att de dotterbolagsandelar som har allokerats till filialen och som ligger till grund för de ränteutgifter som avdrag har yrkats för, betingas av den verksamhet som bedrivs av filialen. Filialens verksamhet är integrerad i dotterbolagets. Dotterbolagsandelarna ska därför allokeras till filialen.
Förvaltningsrätten gör följande bedömning
Utifrån uppgifterna om de olika verksamheterna som har bedrivits i filialen och dotterbolaget konstaterar förvaltningsrätten att det framstår som att viss integration har funnits mellan dessa två verksamheter. Däremot framgår det inte av utredningen varför ägandet av dotterbolagsandelarna är betingad av filialens verksamhet. Särskilt mot bakgrund av att förvärvet av dotterbolagsandelarna har varit ett led i en större omstrukturering på koncernnivå.
Utgångspunkten för allokeringen är att filialen ska bedömas som om den vore ett fristående företag. Det är inte tillräckligt att vid allokering av dotterbolagsandelar till ett fast driftställe endast bedöma integrationen mellan filialen och dotterbolaget eller huruvida innehavet av andelarna är en nödvändig förutsättning för tillhandahållandet av filialens tjänster. Eftersom filialen ska bedömas som ett fristående företag är det nödvändigt att lokalisera nyckelpersonerna. Dessa är av direkt betydelse för om en allokering till filialen kan göras eller inte. Dotterbolagsandelar skiljer sig till sin karaktär från andra tillgångar då de inte används löpande eller hanteras i verksamheten. De aktuella nyckelpersonerna avseende sådana tillgångar måste, enligt förvaltningsrättens mening, vara de personer som har behörighet att hantera de aktuella tillgångarna. Det handlar exempelvis om de personer som bestämmer över frågor som förvärv, finansiering och avyttring, och de tillhörande riskerna.
Skatteverket anför att det saknas nyckelpersoner i filialen. Filialen har inte heller påstått att det finns nyckelpersoner i filialen som har mandat att fatta beslut om förvärv, finansiering och avyttring av andelarna i dotterbolaget och de tillhörande riskerna. Filialen anför endast att sådana funktioner inte är nödvändiga eftersom OECD:s vinstallokeringsrapport och Skatteverkets ställningstagande inte är tillämpliga. Enligt filialen ska det bedömas huruvida verksamheterna är tillräckligt integrerade med varandra.
Förvaltningsrätten har ovan konstaterat att kravet på förekomst av nyckelpersoner måste vara uppfyllt hos filialen för att en allokering ska kunna göras dit. Det framgår inte av utredningen att det har funnits nödvändiga nyckelpersoner i filialen, i vart fall har filialen inte gjort sannolikt att några sådana funktioner har funnits i filialen. Sammantaget finner förvaltningsrätten att omständigheterna i målet visar att dotterbolagsandelarna inte kan allokeras till filialen. Räntorna är därför inte avdragsgilla i Sverige och Skatteverket har haft fog för sitt beslut. Överklagandena ska därför avslås.
Ersättning för kostnader
[text här utelämnad]
– Förvaltningsrätten avslår överklagandet och yrkandet om ersättning för biträdeskostnader.
Kammarrätten i Stockholm (2024-07-17, Westberg, Schömer och Briheim Fällman):
Inledning
Det nederländska bolaget Essity Treasury B.V. har under beskattningsåren 2014 och 2015 bedrivit verksamhet i Sverige genom Essity Treasury B.V. Holland, Stockholm Filial, och ett svenskt dotterbolag (dotterbolaget). Det är ostridigt att filialen utgör ett fast driftställe i Sverige. Det nederländska bolaget ingår i en internationell koncern där ett svenskt aktiebolag är moderbolag. Filialen bildades år 2004 i samband med en omstrukturering av finansförvaltningen. Det nederländska bolagets förvärv av dotterbolaget finansierades genom koncerninterna lån. Såväl lånet som dotterbolagsandelarna har redovisats i filialens räkenskaper.
Frågan i målen är om dessa dotterbolagsandelar utgör tillgångar i filialen och i sådana fall om filialen kan medges avdrag för de ränteutgifter som är hänförliga till förvärvet av andelarna. Såsom förvaltningsrätten har framhållit är det filialen som ska göra sannolikt att en sådan avdragsrätt föreligger.
Särskilt om tillämplig rättslig reglering
[text här utelämnad]
Kammarrättens överväganden
Inledningsvis anser kammarrätten i likhet med underinstanserna att det i svensk rättspraxis finns stöd för att OECD:s kommentarer kan användas som vägledning vid tolkning av svensk intern rätt (som bygger på samma principer som modellavtalet). Ledning vid tolkning av skatteavtal kan även hämtas i senare kommentarer till modellavtalet.
Enligt svensk rättspraxis är det avgörande för bedömningen av om dotterbolagsandelar kan allokeras till ett fast driftställe att andelsinnehavet betingas av den verksamhet som bedrivs från det fasta driftstället. Kammarrätten anser att det av svensk lagstiftning, rättspraxis eller förarbetsuttalanden inte går att utläsa ett krav på att identifiera personer som utövar betydelsefulla funktioner i driftstället för att kunna allokera dotterbolagsandelar till ett fast driftställe.
Högsta förvaltningsdomstolen har i ett avgörande konstaterat att det inte annat än undantagsvis, i en filial, kan förekomma personer som har behörighet att fatta beslut om förvärv och försäljning av dotterbolag (HFD 2018 ref. 79). Såsom filialen har fört fram behandlas inte frågan om allokering av dotterbolagsandelar särskilt i OECD:s kommentarer eller i vinstallokeringsrapporten. De förtydligande exempel som ges i kommentaren och i vinstallokeringsrapporten är inte jämförbara situationer eller verksamheter. Dessa omständigheter tyder enligt kammarrätten på att uppställandet av ett sådant krav inte heller nödvändigtvis ryms inom ramen för tolkningen av skatteavtalet. Det talar även för att vinstallokeringsrapporten (i förlängningen skatteavtalet) och svensk intern rätt, i detta avseende, inte bygger på samma principer.
Kammarrätten anser att samma slutsats kan dras om tolkningen i stället skulle vara att de principer som framgår av vinstallokeringsrapporten också vore direkt tillämpliga vid allokering av dotterbolagsandelar till fast driftställe. Inte heller i en sådan situation kan svensk intern rätt och vinstallokeringsrapporten anses bygga på samma principer.
Med stöd av de uttalanden som har gjorts i svensk rättspraxis och i förarbetena anser kammarrätten därför att prövningen om dotterbolagsandelarna kan allokeras till filialen ska ske utifrån om andelsinnehavet betingas av filialens verksamhet. Ett exempel på att andelsinnehavet är betingat är att det finns en integration mellan filialens och dotterbolagets verksamhet. Om andelsinnehavet anses vara betingat, återstår slutligen att pröva om filialen ska medges avdrag för de aktuella ränteutgifterna.
Frågan om andelsinnehavet betingas av filialens näringsverksamhet
Filialen har gjort gällande bl.a. att verksamheten i filialen och dotterbolaget operationellt har utgjort en gemensam integrerad finansförvaltning som endast i legalt hänseende har varit uppdelad i två bolag. Ledningen för finansverksamheten och finansieringsverksamhet har bedrivits från filialen. Såväl ledningen för finansieringsverksamheten som corporate financefunktionen har bedrivits från filialen. Även den s.k. cash managementfunktionen och en del av treasuryverksamheten har bedrivits i filialen. Den verksamhet som har bedrivits i de olika funktionerna i filialen har direkt påverkat internbanksverksamheten i dotterbolaget. På samma sätt har verksamheten i dotterbolaget (dvs. resultatet, effektiviteten och riskerna i den verksamheten) bestämt inriktning på verksamheten i filialen. Dotterbolaget har innehaft treasuryfunktioner och ett stort kapital som har varit nödvändigt för filialens verksamhet.
Skatteverket har i kammarrätten fört fram bl.a. att i en situation där en filial saknar sådana beslutsfunktioner som avses i vinstallokeringsrapporten kan en grund för allokering vara att det finns en omfattande integration mellan filialens verksamhet och den verksamhet som dotterbolaget bedriver. Vad gäller filialens verksamhet har Skatteverket gjort gällande bl.a. att bolaget inte har visat att andelsinnehavet har varit nödvändigt för och betingat av filialens verksamhet. Bolaget har enligt Skatteverket inte visat att verksamheterna har varit integrerade i sådan omfattning att andelarna kan allokeras till filialen. Dessa omständigheter sedda tillsammans med moderbolagsgarantin ger enligt Skatteverket intryck av att det ekonomiska risktagandet av att äga andelarna inte har åvilat filialen.
Kammarrätten anser att de beskrivningar filialen har lämnat kring hur den finansförvaltning som har bedrivits genom dotterbolaget respektive filialen talar för att det har varit fråga om en integrerad verksamhet. Kammarrätten har särskilt beaktat filialens beskrivningar av hur filialens verksamhet direkt har påverkat internbanksverksamheten i dotterbolaget. Även det filialen har fört fram om att dotterbolagets verksamhet innehållit treasuryfunktioner och ett kapital som har varit nödvändigt för filialen talar för en sådan bedömning. Det har heller inte kommit fram skäl att ifrågasätta de beskrivningar filialen har lämnat kring verksamheterna. Kammarrätten anser därför att dessa omständigheter ger stöd för filialens påstående att andelsinnehavet har betingats av filialens verksamhet. Den garanti som moderbolaget har lämnat år 2009 påverkar enligt kammarrättens mening inte bedömningen av om verksamheten i filialen är betingad av dotterbolagets verksamhet.
Kammarrätten anser sammanfattningsvis att filialen har gjort sannolikt att andelsinnehavet betingas av filialens verksamhet och att dotterbolagsandelarna därför kan allokeras till filialen.
Avdrag för ränteutgifter
Eftersom kammarrätten anser att dotterbolagsandelarna kan allokeras till filialen uppkommer frågan om och med vilka belopp filialen ska medges avdrag för de i målen aktuella ränteutgifterna. Utgifterna avser räntekostnader på lån för förvärven av dotterbolagsandelarna.
Med hänsyn till att Skatteverket inte har tagit ställning till om övriga förutsättningar för avdragsrätt är uppfyllda är det enligt kammarrätten inte lämpligt att domstolen som första instans gör denna prövning. Det gäller även frågan om med vilka belopp filialen ska medges avdrag för de aktuella ränteutgifterna. Målen, i den del som gäller inkomstskatt, ska därför visas åter till Skatteverket för utredning om övriga förutsättningar för avdrag för ränteutgifter avseende beskattningsåren 2014 och 2015 är uppfyllda. Vid denna prövning ska utgångspunkten vara att dotterbolagsandelarna utgör tillgångar i filialen.
Ersättning för kostnader
[text här utelämnad]
– Kammarrätten upphäver underinstansernas avgöranden vad gäller inkomstskatt och visar målen åter till Skatteverket för utredning om övriga förutsättningar för avdrag för ränteutgifter avseende beskattningsåren 2014 och 2015 är uppfyllda i enlighet med vad som framgår av domskälen.
Kammarrätten ändrar förvaltningsrättens dom vad gäller ersättning för kostnader och beviljar Essity Treasury B.V. Holland, Stockholm Filial, ersättning för kostnader i förvaltningsrätten med 63 710 kr samt beviljar ersättning för kostnader i kammarrätten med 83 232 kr.
Punkt Markering: Högsta förvaltningsdomstolens referatmål Tweet
